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當事人進行主義之刑事訴訟


			9789574154821
			王兆鵬
			元照出版
			2004年5月01日
			133.00 元
			HK$ 119.7

詳
細
資
料

叢書系列：學術論文集系列
規格：平裝 / 316頁 / 14.8*21.0cm / 普級 / 單色印刷 / 初版
出版地：台灣

學術論文集系列

分
類

專業/教科書/政府出版品 > 法政類 > 法律 > 刑事法

同
類
書
推
薦

內
容
簡
介

　　二ＯＯ二年二月十二日，我國改採「改良式」的當事人進行主義，影響既深且遠，刑事訴訟法幾乎要全部改寫。英刑事訴訟最值得借鏡的，應該不是什麼「主義」，而是在刑事訴訟中，他們對人性有比較深刻的透視。只要是人，就可能濫權，就可能怠惰，就可能麻痺，就可能犯錯，上述任何一種情形，只要在刑事程序中發生過一次，對卑微的人民或平和的社會，都會造成無法彌補的傷痛。警察、檢察官、法官都有可能濫權犯錯，不相信任何一個「有權」的人，是英美刑事訴訟制度的上位概念。甚至對「無權」的「證人」，他們也處處防範，所以有「傳聞法則」，而且與證人「對質詰問」是刑事被告「憲法」上的基本人權。本書收集的論文，多是基於以上的思想寫成，可幫助國人瞭解真正的當事人進行立義，對我國未來理論與實務都有指引作用。

目
錄

第一章　臺灣刑事訴訟法制之回顧與前瞻／1
壹、前　言／1
貳、第二次革命—改職權主義為當事人進行主義／4
參、司法對人權保護之消極與積極／7
肆、檢察官的削權與重新定位／14
伍、證據排除法則之承認／16
陸、被告權利之新增與重視／18
柒、自白法律的精致與不足／22
捌、屈服於司法資源的刑事訴訟／25
玖、被害者運動／26
拾、前瞻與結論／27

第二章　告訴乃論案件與強制處分──以經濟分析論／31
壹、導　論／31
貳、告訴乃論罪之性質及型態／34
參、分析模式／38
肆、傳喚及提出命令／41
伍、拘提逮捕／42
陸、搜索扣押／46
柒、羈　押／50
捌、結　論／53

第三章　逾越搜索權之拘提／57
壹、導　論／57
貳、美國法之借鏡／62
　　一、住宅內逮捕／62
　　二、住宅與公共場所的區別／65
　　三、在第三人住宅逮捕／67
　　四、小　結／70
參、我國法之檢討／72
　　一、理論基礎／72
　　二、依修法之沿革與精神解釋／75
　　三、對新法之詮釋與疑慮／78
　　四、在第三人住宅拘提／82
肆、結　論／85

第四章　論夜間搜索之准許／87
壹、問題提出／87
貳、憲法解釋／88
參、法律解釋／91
肆、結　論／94

第五章　臨檢法制──從美國法論釋字第五三五號解釋／97
壹、臨檢與憲法／98
貳、臨檢權之發動門檻／100
參、臨檢得實施之行為／106

第六章　臨檢與行政搜索／113
壹、導　論／113
貳、理論基礎／117
參、住宅檢查／123
　　一、衛生及安全檢查／123
　　二、火災檢查／124
　　三、福利檢查／127
　　四、保護管束／127
　　五、分析評論／128
肆、商業檢查／133
　　一、美國法參考／133
　　二、分析評論／137
伍、結　論／141

第七章　起訴審查──與美國相關制度之比較研究／145
壹、導　論／145
貳、意義及性質／147
　　一、美國法／147
　　二、我國法／155
參、審查標準／160
　　一、美國法／160
　　二、我國法／163
肆、審理程序／166
　　一、美國法／166
　　二、我國法／171
伍、駁回及救濟／175
　　一、美國法／175
　　二、我國法／177
陸、結　論／179

第八章　共犯之陳述──以美國法為借鏡／183
壹、導　論／183
貳、對質詰問權／187
參、審判中陳述／190
肆、審判外陳述／192
　　一、實體證據與彈劾證據／192
　　二、傳聞法則／194
　　三、先前不一致的陳述／195
　　四、先前的證詞／198
　　五、共謀者陳述／201
　　六、與對質詰問權關係／206
伍、合併審判與共犯之自白／210
　　一、合併審判與分別審判／210
　　二、合併審判之危險與救濟／212
　　三、自白之編寫／216
陸、結　論／218

第九章　刑事被告之取證權──以美國法為借鏡／225
壹、導　論／226
貳、自行取得之證據／228
參、取得檢察官及政府機關之證據／232
　　一、檢察官揭示證據的憲法義務／232
　　二、證據開示／235
　　三、依法律保密之資料／237
　　四、秘密線民／238
肆、藉法院取得證據／240
　　一、證據保全與供述錄取／240
　　二、傳喚及命提出證物的權利／242
　　三、請求被指證／243
伍、妨礙被告取得證據／244
　　一、證人遣送出境／244
　　二、恐嚇辯方證人／244
　　三、政府疏於保全證據／245
陸、結　論／247

第十章　法律審之上訴審理／251
壹、導　論／251
貳、未提出視為放棄法則／257
　　一、明顯錯誤／260
　　二、分析評論／263
參、無害錯誤法則／265
　　一、判斷標準／269
　　二、分析評論／277
肆、憲法錯誤／282
　　一、無害或有害錯誤／282
　　二、當然發回的憲法錯誤／289
　　三、分析評論／295
伍、結　論／299
陸、圖示分析／303

序

序

　　二○○二年二月十二日，我國刑事訴訟改採「改良式」的英美當事人進行主義，我稱之為「刑事訴訟法的第二次革命」。

　　第一次革命係清末「禮」、「法」之爭，當時主張維持舊律倫理綱常的禮教派，與主張繼受西方立法的變法派，爭辯激烈迄清室滅亡仍未息。法制史學者黃源盛認為晚清十年的法制改革，超越之前的任何一個朝代，為數千年所未有。

　　百年後的臺灣，發生「職權主義」與「當事人進行主義」之論戰，報載司法院與法務部面臨對決，最後甚至必須勞動總統出面協調。歷年修法以此次意見最分歧、爭執最激烈，造成的影響既深且遠，刑事訴訟法幾乎要全部改寫，我因此稱之為第二次革命。

　　由於是革命性的改變，大多數的實務人士不熟悉新法之運作與精神。因此，司法院及法務部邀請了學者專家（包括本人、臺北大學法律系崔汴生教授、臺灣高等法院法官林俊益、臺北地方法院檢察署公訴組主任檢察官張熙懷）在全國各地共舉辦十一場巡迴講習，聽講的法官、檢察官、律師人數高達二千五百多人，臺北地方法院得容納五百多人的大禮堂更是座無虛席。此種盛況空前的現象，顯示實務人士對此方面知識的渴求。本書論文有關當事人進行主義的配套措施，也因此應運而生。

　　許多人對英美審判制度有非常嚴重的誤解，將電視影集「洛城法網」與當事人進行主義劃上等號，直如誤認戲劇為真實。不論喜歡或厭惡「洛城法網」的人，都應該知道戲與人生不同，渲染與誇大是戲劇吸引觀眾的必要元素。一九九六年我回臺灣尋覓教職，在一所知名大學面試，記得有一位老師向我提出以下的問題﹕「我們是歐陸法系國家，你是在英美法系國家取得博士學位，體系不同，你如何能教刑事訴訟法呢？」這是一個非常值得深思的問題。

　　英美刑事訴訟最值得借鏡的，應該不是什麼「主義」或體系，而是在刑事訴訟中，他們對人性有比較深刻的透視。只要是人，就可能濫權，就可能怠惰，就可能麻痺，就可能犯錯，上述任何一種情形，只要在刑事程序中發生過一次，對卑微的人民或平和的社會，都會造成無法彌補的傷痛。警察、檢察官、法官都有可能濫權犯錯，不相信任何一個「有權」的人，是英美刑事訴訟制度的上位概念。甚至對「無權」的「證人」，他們也處處防範，所以有「傳聞法則」，而且與證人「對質詰問」是刑事被告「憲法」上的基本人權（遲至民國八十四年，我國大法官會議始宣告「秘密證人」的法律違憲，對質詰問權為憲法上基本人權）。但在另一方面，有學者謂「全世界最公正客觀的公署」云云，在辭藻的堆砌與排列上是有可能的，然猶如晉惠帝不解「何不食肉糜」，是完全脫離刑事訴訟的現實世界。立基不同，對問題的看法即不可能相同，對於制度的設計，自然會有極大的差異。

　　本書收集的論文，多是基於以上的思想寫成，可幫助國人瞭解真正的當事人進行主義。首先，必須感謝前輩與好友驅逐我的怠惰，「逼」出我的論文。蔡墩銘老師囑我寫「法律審之上訴審理」、最高法院學術研討會邀我介紹美國法「共犯之陳述」、陳運財教授指定我寫「告訴乃論案件與強制處分」、林俊益教授給我「夜間搜索之准許」的靈感、顧立雄律師要我交出「刑事被告取證權」的報告、其他如「起訴審查制」等大部分是被雜誌社擠出來的。「逾越搜索權之拘提」，構思甚久，一直想寫，是在教學與他人催稿的夾縫中，偷出時間完成的，是我最喜歡的一篇文章。

　　沒有助理，我的工作立即陷於停頓，也不會有這些文章。臺灣大學法律研究所學生謝宜雯、蘇夏曦、陳誌泓、謝煜偉、徐立信，聰敏勤奮，協助蒐尋資料，幫忙校正，也提供許多寶貴意見，特此致謝。無庸置疑，文責歸我。

二○○二年九月二十三日於臺大法律學院研究室

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