【刑法總則】

前言─刑法的學習與考試準備/前1

第一章　概說/1-3

第一節　刑事法的體系架構/1-3

第二節　刑法總則的意義與體系/1-5

第三節　刑法的功能/1-8

第二章　刑法的解釋與適用/1-13

第一節　罪刑法定原則/1-13

第二節　刑法的解釋/1-18

◎進階問題：刑法上公務員的爭議類型/1-25

第三節　刑法的效力範圍/1-29

◎進階問題：隔地犯於網路空間的限縮適用/1-40

◎進階問題：第5條第11款的性質與爭執實益/1-44

第四節　刑法上的行為概念/1-47

第三章　構成要件該當性/1-49

第一節　構成要件概說/1-49

第二節　構成要件的分類/1-51

第三節　客觀不法構成要件/1-64

◎進階問題：替代性風險/1-74

◎進階問題：被害人特殊體質的結果歸責/1-75

第四節　主觀不法構成要件/1-79

◎進階問題：故意對於空白刑法補充規範的認識/1-82

第五節　構成要件錯誤（兼論因果歷程偏離）/1-89

◎進階問題：雙重具體化錯誤/1-93

◎進階問題：構成要件選擇要素的錯誤/1-95

◎進階問題：對於排他互斥的構成要件發生錯誤/1-96

◎進階問題：故意對於因果歷程的認識/1-98

◎進階問題：對於結果提前發生的不同見解/1-101

第四章　違法性/1-105

第一節　通則/1-105

◎進階問題：對應原理在違法性階層的適用/1-108

第二節　正當防衛/1-113

◎進階問題：防衛過當也有無罪的空間？談「免除罪責的防衛過當」/1-124

第三節　緊急避難/1-129

◎進階問題：不符合利益優越原則之避難行為的法律效果/1-135

◎進階問題：強制性緊急避難的法律評價/1-139

※專題研究：保全法益與犧牲法益屬同一人所有/1-141

第四節　依法令行為/1-143

第五節　公務員依上級命令行為/1-150

第六節　業務上正當行為/1-152

◎進階問題：醫療行為在刑法上的評價/1-154

第七節　超法規阻卻違法事由/1-154

◎進階問題：被害人同意、承諾應否區分？/1-158

第五章　罪責/1-161

第一節　罪責的本質與意義/1-161

◎進階問題：阻卻罪責事由（Schuldausschilesungsgrunde）與寬恕罪責事由（Entschuldigungsgrunde）的異同/1-162

第二節　責任能力/1-163

◎進階問題：精神病患不服藥而實行刑事不法行為，是否屬原因自由行為？/1-170

第三節　不法意識/1-175

第四節　期待可能性/1-178

第五節　罪責型態/1-179

第六章　不法與罪責之外的可罰性要件/1-181

第一節　客觀處罰條件/1-181

第二節　個人阻卻刑罰事由與個人解除刑罰事由/1-185

第七章　未遂犯/1-187

第一節　通則與普通未遂/1-187

◎綜合比較：各種具體案例的著手認定/1-194

第二節　不能未遂/1-198

◎專題研究：主體不能、幻覺犯與不能未遂/1-200

◎綜合比較：不能未遂的具體判斷/1-203

※專題研究：迷信犯與不能未遂/1-204

第三節　中止未遂/1-206

◎進階問題：客體錯誤（動機錯誤）與失敗未遂、因已意中止的判斷/1-210

◎進階問題：因果關係遮斷說/1-212

第八章　犯罪的參與/1-219

第一節　基本概念/1-219

第二節　間接正犯/1-225

◎進階問題：強制他人自我損害的間接正犯/1-230

第三節　共同正犯/1-240

◎進階問題：交互歸責原則與著手/1-241

◎進階問題：相續共同正犯的難題/1-244

◎進階問題：擇一共同正犯/1-249

◎進階問題：共謀共同正犯的學理爭議/1-251

◎進階問題：共同正犯對於其他共同正犯發生客體錯誤/1-254

第四節　教唆犯/1-256

◎進階問題：教唆行為的特殊問題/1-258

※專題研究：正犯的犯罪行為階段與教唆犯的處罰/1-259

第五節　幫助犯/1-264

◎進階問題：相續幫助犯/1-267

◎進階問題：無效的物質幫助能否改論以精神幫助/1-271

第六節　犯罪的參與與身分關係/1-274

第七節　參與關係的中止與脫離/1-278

◎進階問題：參與關係脫離的學說見解/1-283

第八節　必要的參與犯/1-285

第九章　過失犯/1-289

第一節　基本概念/1-289

第二節　構成要件該當性/1-292

◎進階問題：風險升高理論/1-295

第三節　違法性、罪責/1-297

◎進階問題：過失犯與誤想防衛/1-299

第四節　加重結果犯/1-301

◎進階問題：各罪究竟為「行為續生」或「結果續生」的具體判斷/1-306

◎進階問題：妨害性自主致被害人羞忿自殺（第226條第2項）是否為加重結果犯？/1-308

第十章　不作為犯/1-311

第一節　基本概念/1-311

第二節　構成要件該當性/1-316

第三節　違法性、罪責/1-323

※專題研究：酒駕者追捕現行犯的違法性/1-325

第四節　未遂犯/1-326

第五節　正犯與共犯/1-328

◎進階問題：不作為正犯與幫助犯的區別難題：有保證人地位者不阻止他人故意犯罪/1-330

第十一章　競合論/1-333

第一節　基本原則/1-333

※專題研究：重罪未遂與輕罪既遂的競合？/1-345

第二節　法條競合/1-345

第三節　不罰的前、後行為/1-350

◎進階問題：犯意升高時的競合關係/1-351

第四節　想像競合/1-353

◎進階問題：去除夾結後的競合關係/1-355

◎進階問題：輕罪的其他法律效果（從刑、沒收、保安處分等等）能否宣告？/1-359

◎進階問題：法定刑之加重、減輕事由應否納入輕重罪的判斷考量？/1-362

第五節　實質競合/1-363

◎進階問題：數罪併罰的「內部界線」及其封鎖效果/1-367

第十二章　刑罰論/1-371

第一節　刑罰目的理論/1-371

第二節　刑罰的種類（兼論沒收）/1-373

◎進階問題：對於「關聯客體」的不同理解/1-378

※專題研究：犯罪利得的連帶（共同）沒收/1-388

◎進階問題：沒收的競合/1-391

第三節　刑罰的適用/1-394

第四節　刑罰的執行/1-404

第五節　保安處分/1-412

第六節　處罰障礙/1-415

※專題研究：橫跨多次修法的追訴權時效計算/1-417

附表一：事實面的錯誤比較/1-421

附表二：法律面的錯誤比較/1-422

【刑法分則】

第一章　瀆職罪/2-3

第一節　貪污犯罪/2-4

◎進階問題：「職務上行為」是否限於法定職務權限？/2-6

第二節　濫權犯罪/2-18

第二章　妨害公務罪/2-28

◎進階問題：「依法執行職務」是否應限於具體的執行行為？/2-29

第三章　妨害投票罪/2-35

第四章　妨害秩序罪/2-49

第五章　妨害司法權的犯罪/2-55

第一節　各罪的解釋/2-55

◎進階問題：有阻卻違法或阻卻罪責事由者是否為藏匿人犯罪之「犯人」？/2-61

◎進階問題：具結的體系定位與偽證罪之共犯從屬/2-67

第二節　犯人自我庇護行為與共犯之成立/2-73

第六章　公共危險罪/2-77

第一節　放火罪/2-78

第二節　決水罪/2-83

第三節　交通犯罪/2-84

◎進階問題：危險駕駛行為與妨害公眾往來安全罪的成立/2-87

◎進階問題：被害人當場死亡時應否排除肇事逃逸罪的成立？/2-105

第四節　危險物犯罪/2-112

第五節　場所危險犯罪/2-114

第六節　公共衛生犯罪/2-116

第七節　其他公共危險罪/2-119

第七章　偽造犯罪/2-121

第一節　偽造文書/2-122

第二節　偽造有價證券/2-143

第三節　偽造貨幣/2-151

第八章　侵害善良風俗的犯罪/2-155

◎進階問題：和誘罪與略誘罪的保護法益是否包含人身自由？/2-163

第九章　侵害生命身體法益的犯罪/2-173

第一節　生命法益的實害犯：殺人罪/2-173

◎進階問題：加工自殺罪與普通殺人罪的區分/2-184

※專題研究：安樂死與殺人罪/2-186

◎進階問題：殺人罪變體構成要件的錯誤/2-187

第二節　生命法益的危險犯：遺棄罪/2-190

◎進階問題：義務遺棄罪的身分犯性質/2-200

第三節　潛在的生命：墮胎罪/2-202

※專題研究：「同時存在原則」在墮胎罪的運用/2-203

◎進階問題：「懷胎婦女」的身分犯性質與墮胎罪的架構/2-206

第四節　身體法益：傷害罪/2-208

◎進階問題：使他人無症狀罹患傳染病是否該當傷害結果？/2-209

第十章　侵害自由法益的犯罪/2-219

第一節　一般自由：妨害自由罪/2-219

◎進階問題：以嚴格的構成要件解釋限縮強制罪的可罰性/2-224

◎進階問題：私行拘禁罪與強制罪間的競合關係/2-228

第二節　性自主：妨害性自主罪/2-236

※專題研究：「猥褻」概念在不同罪章的不同解釋/2-239

◎進階問題：強制性交猥褻罪「違反意願」的具體判斷/2-243

※專題研究：性侵無意思能力之嬰幼兒的論罪/2-263

第十一章　妨害名譽及信用罪/2-267

第十二章　妨害秘密罪/2-277

※專題研究：GPS衛星跟監的刑事責任/2-283

第十三章　妨害性隱私及不實性影響像罪/2-291

第十四章　財產犯罪/2-299

第一節　財產犯罪總說/2-299

※專題研究：所有意圖的對象：物之本體？物之經濟價值？/2-303

◎進階問題：債權人自行實現債權與不意圖的判斷/2-305

第二節　竊盜與搶奪罪/2-306

◎進階問題：在商店裡偷東西的法律評價/2-312

第三節　強盜與擄人勒贖罪/2-326

◎進階問題：可推理的脅迫/2-328

※專題研究：轉念強盜/2-331

◎進階問題：準強盜罪的意圖應否僅限於「防護贓物」？/2-333

第四節　侵占、背信與重利罪/2-345

◎進階問題：將侵占罪理解為取得他人財物的基本規定/2-347

◎進階問題：銀行存款是否為侵占罪的客體？/2-49

第五節　詐欺與恐嚇取財罪/2-357

◎進階問題：誠信原則能否作為詐欺罪的保證人地位來源？/2-361

◎進階問題：「處分意思」認定的寬嚴/2-364

◎進階問題：三角詐欺與竊盜間接正犯的區分理論/2-365

◎進階問題：不正利用收費設備罪與竊盜罪的關係/2-378

◎進階問題：第339條之1與第339條之2「不正方法」認定的異同/2-380

※專題研究：各種不當提款行為的刑事責任/2-380

◎進階問題：盜刷他人信用卡與詐欺相關犯罪/2-384

第六節　其他財產犯罪/2-388

◎進階問題：第351條親屬關係的認定/2-392

第十五章　妨害電腦使用罪/2-401

前言



刑法的學習與考試準備



　　許多第一次學習刑法總則的人，會覺得刑法總則十分抽象難懂、不知所云，往往把書看過了一遍、課程聽過了一輪，還是對許多基本概念說不出個所以然。會有這樣的感覺是正常的，因為刑法總則是整部刑法共通的原理原則，而且許多理論爭議的背後涉及到不同的西方哲學思想，所以具有一定的抽象性與複雜性是必然的，聽了一遍或看了一遍就全部都懂的人，反而是少數。學習刑法總則有什麼技巧嗎？很簡單，就是多讀、多思考，法律的學習不是背誦，而是理解（有些沒學過法律的人會以為念法律就是如同背唐詩一樣把每個法條都背起來，這實在是天大的誤會），多以具體的事實來思考抽象的理論，每遇到一個概念，就想一個具體的案例來搭配，這樣會讓刑法變得簡單許多，畢竟，人的大腦本來就比較擅於處理具體的事實，而非抽象的理論。



　　相對的，有些同學會覺得刑法分則都很簡單，記得自己以前大學時候一直聽到一種說法：「刑總很難，很抽象，刑分都是條文，很簡單，自己念就會了」，現在回想起來，這種說法真是害人不淺。刑總很難很抽象，這沒錯，但刑分並沒有很簡單，反而根據筆者自己的經驗，刑分有刑分的難－瑣碎，在寫題目的時候，很容易不小心忽略某些沒什麼存在感的條文（像是第330條的加重強盜罪、第167條的減輕），或是某些條文的不成文構成要件要素，一旦漏掉這些，分數也跟著丟，就這樣2分、3分、5分的扣，因此對於刑法分則，同學千萬不可輕忽。



　　就國家考試刑法申論題的難易度而言，大致上可以這樣排序：



　　難度級別?? ?考試

　　1?? ?律師、司法官

　　高考二、三級與地特三等（法制、法律廉政）



　　2?? ?司法三等（監獄官除外）

　　其他高考三級與其他三等考試

　　公務員升官、退除役軍官轉任



　　3?? ?普考（法律廉政）

　　其他純申論的四等考試



　　4?? ?選擇與申論混合的四等考試（例如：行政警察、法院書記官）

　　司法三等（監獄官）



　　本書做為一本國考全類科通用的參考書，必然包含了所有難度的考試所需的考點，不過考量到各個級別的考試難度不同，所以本書針對比較難的議題，都會以「進階問題」的方式呈現，對於進階問題的單元，準備等級1考試的同學一定要看，等級2、3的能看是最好，若是真的看不懂，也不用勉強自己，而等級4的，對於進階問題就可以直接略過了。



　　另外，有兩種考試的準備方向會跟一般的國家考試有所不同：法研所、轉學考。一般來說，法研所考試的考題往往會有比較強的出題老師個人色彩，也就是常有所謂的「文章題」，所以準備法研所的話，只讀參考書是不夠的，一定要閱讀該校命題老師的期刊論文或教科書（甚至可能需要打聽該校命題老師有沒有尚未在期刊發表的獨門見解）才有可能獲得高分；至於轉學考，筆者也可以以過來人的身分分享一些心得。轉學考的準備首先要有的是持之以恒的決心，因為剛上大一就如同剛出獄，脫離了高三的課業地獄，有些同學更因為到外縣市唸書而脫離了父母的管教，再加上大一的課外活動特別多（迎新宿營、系隊、聯誼、夜衝等等），很容易讓人不自覺的在課業上怠惰，等到驚覺轉學考試快到的時候才發現書早已念不完了，所以取得課業與休閒的平衡，是準備轉學考首要的功課。再者，每間學校轉學考的出題取向也有所不同，有些學校必考老師的文章、有些學校特愛考某些考點（例如：客觀歸責、刑罰論），有些學校倒是沒有特定方向，就是考一般基本觀念，所以在考之前，務必先研究好自己要準備的學校歷來的命題取向，如此一來才能對症下藥、事半功倍。

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