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刑法總論

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			9789866842696
			余振華
			元照出版
			2008年6月01日
			173.00 元
			HK$ 155.7

詳
細
資
料

叢書系列：翻譯系列
規格：平裝 / 普級 / 單色印刷 / 初版
出版地：台灣

翻譯系列

分
類

專業/教科書/政府出版品 > 法政類 > 法律 > 刑事法

同
類
書
推
薦

內
容
簡
介

　　刑法總論錯綜複雜，往往在學習中使人陷入五里霧中，為使讀者能明確掌握刑法總論之基本構造，本書以集中論述方式介紹其中之重要事項，故將書名稱為「集中講義刑法總論」。

　　初學者面對精緻且複雜之刑法理論時，雖深知應竭盡努力分析方能理解箇中意涵，惟多數人一接觸刑法書籍即產生退縮不前而喪失信心之情形，更有許多人在花費相當時間深入研讀各種教科書及參考書後，仍然無法理解或終至束手無策之境地。本書基於為袪除讀者往往誤解刑法理論相當困難之心理障礙，首先特地設計各種重要案例，再以論點與思考為出發點，從各種理論深入解析實務問題。若依本書之論述來學習刑法理論，除能理解傳統學習之演繹與歸納法外，更能使讀者建立面對問題時之自我思考能力，重新拾回學習刑法理論之自信心。

目
錄

第一講　因果關係
一、理論與概況爭論／3
因果關係論之動態掌握／3
掌握整體構造與培養法思考能力／4
因果關係論之現狀／5
問題點之整理／6
擇一競合之問題所在／7
因果關係論不要說之檢討／8
學說上論理之貫徹性與修正／9

二、學理之應用／10
視為等價說之條件說與因果歷程之限定／10
因果關係之中斷論／11
原因說與相當說之差異性／12
具說服力之敘述方法／12
判斷基準之意義／13

三、案例研討／14
歸納整理與案例／14
確定條件關係之問題—事實與規範／15
擇一競合之理論衝擊／16
案例解析／17
擇一競合上肯定條件關係之實質理由／18
條件公式之修正／19
因果關係與評價規範／19
案例解析／20
判斷基準之問題／21
對折衷說之批評與反駁—以主觀面向判斷之妥當性／21
判斷基準之具體適用及其敘述方法／23
將事實列入判斷基準之意義／24
具有說服力之解答／25
共犯與因果關係／26

第二講不純正不作為犯
一、前　言／32
基本型與修正型之關係／32
基本型與修正型之分析概念及其活用法／33
有效率之學習方法—還原法／35
不純正不作為犯之問題性／35
不純正不作為犯之成立範圍／37
作為義務之問題性／38

二、案例研討／38
案例思考／38
肇事逃逸與保護責任者遺棄致死罪／39
作為義務之產生根據／40
從客觀面或主觀面之限制／41
排他的支配領域性之觀念／42
排他的支配領域性與同價值性之關係／43
訓練柔和思考力之方法／44
不純正不作為犯之錯誤／44
作為義務之體系地位／46
保障人或保證人／47
保障人說之內容／47
區別說之提起／48
綜合說之內容／48
區別說之反駁見解／50
區別說之妥當性—理論一貫性之實際意義／50

三、法理剖析／51
何謂法之分析／51
法分析之良策／52

第三講　法定符合說與具體符合說－構成要件事實錯誤
一、理論之內涵／58
錯誤論之意義／58
未遂犯與錯誤論／60
行為人主觀面向之處理係學界潛在趨勢／60
具體符合說成為有力見解之背景／61
具體符合說與物的不法論之關係／62
具體符合說與條件說之關係／62
法定符合說與相當因果關係說之關係／63
從實踐觀點所見之錯誤論／64

二、案例研討／65
案例思考—錯誤論之適用／65
定義之意義與作用及其活用法／66
所謂原本論之缺陷／68
對法定符合說之批評／69
故意之轉用論／71
實體之故意與概念之故意／71
具體符合說與客體錯誤／73
未必故意並非錯誤論之前提／76
對法定符合說放寬實行行為概念之批評／76
基於法定符合說所提出之反駁／77
法定符合說與訴因之確定／78
法定符合說與故意之事後認定／79

第四講　方法錯誤與併發事實案例－構成要件事實錯誤
一、案例研討／84
案例之思考／84
何謂故意之個數／85
法定符合說與故意之個數／85
發生傷害及死亡結果時之處理／87
對於批評見解之回答／88
對於行為客體均受傷時之處理／89

二、理論之其他見解—行為客體均死亡時不肯認錯誤之理由／90

第五講　客體為財物之方法錯誤與抽象事實之方法錯誤－構成要件事實錯誤
一、案例研討／96
客體為財物之情形與具體符合說／96
抽象事實錯誤／98

二、案例延伸—藥物犯中關於抽象事實錯誤之處理／101

第六講　因果關係錯誤與概括故意－構成要件事實錯誤
一、理論之內涵／106
因果關係錯誤與因果關係論／106
因果關係之錯誤是否為無用之觀念／107

二、案例研討／108
案例之解答／108
Weberscher之概括故意與因果關係之錯誤／109
Weberscher之概括故意其本質何在？／111
究竟係因果關係錯誤或係繼承共同正犯之問題？／112

第七講　違法性本質相關問題
前　言／115
一、違法本質論之內涵／115
正當防衛論與違法性本質論之關聯性／115
行為無價值論與結果無價值論／117
一元行為無價值論／118
主觀違法性說與一元行為無價值論之關係／119
一元行為無價值論之不當性／120
二元行為無價值論／121

二、違法性與犯罪體系／123
構成要件之分類功能與構成要件故意或過失概念／123
與故意在犯罪論體系上地位之關聯性／124
物的不法論／125
主觀與客觀之意義／126
違法性與責任之關係／127

三、客觀違法性說與結果無價值／128
客觀違法性說／128
視為物的不法論之客觀違法性說／129
物的不法論與結果無價值／129

四、主觀違法要素及未逮犯之故意／131
主觀違法要素／131
視為主觀違法要素之「未遂犯之故意」／132
未遂犯與既遂犯具有相同之故意內容／133
故意係一般主觀違法要素之積極論證／134

五、行為無價值論與結果無價值論／135
無價值性與反價值性／135
行為無價值與結果無價值之關係／136
行為無價值與刑法之倫理化／136
行為無價值與主觀違法性說／137
刑法之適用論與違法行為之屬性論應加以區別／138

第八講　正當防衛
前　言／143
一、案例研討／145
偶然防衛／145
防衛意思必要說在實定法上之根據／146
防衛意思之內容／147
防衛意思不要說與事後判斷／148
防衛意思之必要性與事前判斷或事後判斷／149
從人的不法論重新理解／150
事前判斷與防衛意思之內容／151
視為思考基礎之行為時判斷基準／152

二、案例研討／152
對第三人之偶然防衛／152
將偶然防衛以未遂犯處罰之適當性／153

三、案例研討／154
防衛行為與第三人／154
案例解答／155
閒談—簡單性與高深性／156

四、案例研討／157
對物防衛／157
通說提出之反駁／158
對物防衛與違法性本質論之關聯性／159

五、案例研討／160
預測侵害或積極加害意思能否成立正當防衛／160
預測侵害與急迫性／160
案例解答／161
緊急行為之本質／162

第九講　過失犯與正當防衛
一、理論之內涵／168
過失犯與正當防衛—從防衛意思內容之思考／168
從過失犯論來思考／168
新舊過失犯之爭論／170
舊過失犯論之主張／171
新過失犯論之發展過程／172
本人採新過失犯論／174
新過失犯論基礎之積極面／175
構成要件過失之內容／177
過失犯是否成立正當防衛／178
防衛意思之內容／179
防衛意思中認識要素與意思要素之關係／180
視為主觀違法要素之防衛意思／182

二、案例研討／183
案例之解析—過失之偶然防衛／183
對違法急迫侵害有認識之情況／184
過失犯之緊急避難／185

第十講　緊急避難
一、理論之內涵／190
各案例之論點／190
緊急避難之法律性質／191
法益衡量與阻卻違法性／192
保護他人法益與阻卻違法性／192
同等法益可否阻卻違法性／194
本文見解／195

二、案例研討／196
案例解答／196
自招危難是否成立緊急避難／197
自招危難之意義／198
學說之狀況／199
本文見解／201
判　例／201

第十一講　安樂死與尊嚴死
一、理論之內涵／206
問題之所在／206
安樂死之定義／207
安樂死之種類／208
積極安樂死與阻卻違法性／209
阻卻責任事由說之理論根據／210
本文見解／211
行為無價值或結果無價值與安樂死法性質之關係／212
判例立場／212

二、案例研討／215
案例之解答／215
尊嚴死／216
病患之自主決定權／217
病患事前表明意思之「生者之意志」／218
案例之解答／218

第十二講　誤想防衛與誤想防衛過當
一、理論之內涵—誤想防衛之內涵／224
互毆與正當防衛／224
誤想防衛／225
誤想防衛係事實錯誤或係法律錯誤？／226
獨立錯誤說／227
誤想防衛能否阻卻違法性／228
負面構成要件要素理論／230
負面構成要件要素理論之批評檢討／231
規範與容許命題／232
構成要件之資訊化功能／234
刑法之行為規範性／235
構成要件該當性與違法性之關係／235
容許命題係無用之概念／237
構成要件係違法行為之平均類型／237
誤想防衛論基本觀點之變化／238
本文之見解／239

二、誤想防衛內涵／240
誤想防衛過當／240
誤想防衛之範圍與故意說／241
誤想防衛之範圍與責任說／242
誤想防衛之範圍與人的不法論／243
誤想防衛係過失犯？防衛過當係故意犯？／244
誤想防衛過當之阻卻故意與刑之不均衡／245
判例與誤想防衛過當／246
所謂騎士道判決／247

第十三講　原因自由行為
一、問題之所在—依案例而提出／254

二、行為與責任同時存在之原則／256
行為與責任同時存在原則之根據／256
行為與責任同時存在原則之行為／257
定型性實行行為與實行之著手時期／258
行為與責任同時存在原則之重新理解—有力說之理論根據／258

三、間接正犯論之援用／259
間接正犯論之類推／259
類推解釋之本質與程序／260
類推間接正犯論之具體內容／261
原因設定行為與著手實行／262

四、案例之論點思考／263
精神耗弱與原因自由行為／263
通說之修正—「無目的而有故意之工具」之類推／264
原因自由行為之未遂／265

第十四講　違法性認識與違法性錯誤
前言／269
一、案例研討／271
具違法性認識可能性之情形— 案例思考／271
故意說與責任說形成對立之意義／273
責任說之內涵／274
違法性認識與嚴格故意說／274
故意說與道義責任論／275
嚴格故意說對責任說之批評／277
限制故意說之提倡／278
責任說漸趨優勢— 掌握學說訣竅／279
嚴格故意說於刑事政策之缺點／281
違法性之未必認識—案例思考／281

二、案例研討／283
□□．鼯鼠事件與狸．貉事件／283
法律錯誤說論點／284
對法律錯誤說之批評／285
本文見解／287

三、論點批評與內涵／287
對可預想批評之回應／287
記述要素與規範要素之界限／288
結論／289

第十五講　著手實行與中止犯
一、前言／293
問題之所在／293
與行為無價值論或結果無價值論之關係／294
未遂犯論及共犯論中視為重點之實行行為概念　—發現論點之啟示／297
主觀說之著手實行／298
客觀說之想法／299

二、案例研討／300
案例之說明／300
主觀說之解答／300
客觀說之解答／301
折衷說之見解／302
折衷說與行為無價值論（人的不法論）之關係／302
行為人意思內容之評價／303

三、案例研討／304
中止犯（中止未遂）／304
著手未遂與實行未遂之中止行為是否不同／305
中止行為之任意性／306
中止犯法性質論之新觀點／306
中止犯責任減少之理論根據／307
違法性減少說／308
違法性與責任減少說之提倡／309
「違法性具連帶性，責任具個別性」之基礎／310
對「違法性具連帶性，責任具個別性」之質疑／311

四、案例研討／311
既遂犯與中止犯規定／311

五、案例研討／312
預備之中止／312
「預備」可類推適用中止犯規定之實質根據／313
「預備」可類推適用中止犯規定之範圍／314
何謂視為獨立罪之預備罪？／315
成為減免對象之刑為何？／316
減輕免除之基準刑為何？／316

第十六講　不能犯
一、理論之內涵／322
不能犯論與未遂犯論之關係／322
客觀主義與主觀主義／323
不能犯之主觀說／324
絕對不能與相對不能說／324
具體危險說／325
與違法性論發展之關係／326
判例立場／327

二、案例研討／328
案例之思考／328
以下級裁判所判例為範例／330
以課堂案例來思考／333
主體不能之意義／334
事後判斷之問題性／335
符合法感情之解釋／336

第十七講　共同正犯相關問題
共犯論並非困難議題／341
一、理論之內涵／344
共同正犯究具社團或合作之性質？／344
共同意思主體說／345
集團主義之不當性／346
個人主義／346
一部實行全部責任之原則／347
從個人主義理解共謀共同正犯／348
犯罪共同說與行為共同說／348
共犯係數人一罪或數人數罪／349
罪名從屬性／350
行為共同說／351
犯罪共同說或行為共同說與過失共同正犯／351
主觀主義與行為共同說之關係／352
視為因果關係論修正型之共同正犯論／353
實行行為之共同／354
共謀共同正犯論之現況／355
共謀共同正犯肯定說之實質根據／355
從共謀共同正犯否定說之解決／357
從批評反對說將自說雙重正當化／358
柔軟思考力與其學習方法／359
把風行為究係共同正犯或幫助犯／359
學說狀況／360

二、學理之應用／361
共同正犯與中止犯／361
共同正犯關係之脫離／362
承繼共同正犯／362
承繼共同正犯於解釋論之思考／363
對主觀思考之質疑／363
對客觀思考之質疑／364
預備之共同正犯／365
預備與共犯／366

三、實務見解／367
判例狀況／367
名古屋高裁判決之論理／368
大阪高裁昭和38年判決／370
名古屋與大阪高裁判決之檢討／372

第十八講　教唆犯與幫助犯相關問題
前　言／377
一、共犯、間接正犯與教唆犯之理論內涵／379
共犯從屬性與獨立性／379
實行從屬性之實質根據／381
間接正犯／382
共犯獨立性說與間接正犯之關係／383
間接正犯之正犯性／384
行為支配說／385
規範障礙說／386
實行行為性說／387
要素從屬性之問題／388
限制從屬性說獨特理論根據／389
罪名從屬性之問題／390
本文見解／390
陷害教唆之問題— 未遂教唆／391
共犯處罰根據論與教唆犯故意內容／392
教唆犯故意內容／393

二、案例研討／394
案例思考／394
因果共犯論與責任共犯論／394
重新檢討共犯處罰根據之理由／395
片面幫助犯之問題／398
意思聯絡之必要性／399
間接幫助犯之問題／400
案例思考／401

第十九講　共犯與身分
一、理論之內涵／407
身分之概念／407
純正身分犯究竟係義務犯或法益侵害犯？／408
純正身分犯與不純正身分犯／409
第65項第1項與第2項之關係何在？／409
第65條第1項與第2項之學說狀況／411
判例之立場／419
立法論上之問題點／420
第65條之文理解釋／421
純正身分犯與不純正身分犯之關係／423

二、案例研討及判例／423
案例思考／423
無身分但具有故意之工具／424
第65條第1項所稱「共犯」之意義／425
本文之見解／427
常習賭博罪之共犯與身分／428
親手犯／429
最高裁判所之判例／430
強姦罪是否為身分犯／430
業務侵占罪與第65條之適用關係／431
案例之思考／432

本書之總結／433

序

序

　　自1998年返國任教迄今已歷9年，此段期間曾參與國內無數次學術研討會及刑法修正會議，更受聘各類國家考試刑事法類科命題與閱卷等工作，面對此些重大之挑戰，心中不免戒慎恐懼，畢竟以一初生之犢擠身刑法學林，必須接受各界不斷之指教與批評，慶幸多次獲得法學先進們之提攜與照顧，皆能順利地通過考驗。

　　2006年 9月筆者獲國科會補助出國研究為期半年，有機會再度回到母校日本明治大學擔任客座教授，時隔留學時期已過8 年，有幸跟隨指導教授川端博先生再度學習刑法學，談起先前翻譯先生所著「刑法總論二十五講」一書在臺灣及大陸地區發行頗受讀者歡迎之情形，先生提及另一本著作「集中講義刑法總論」係其嘔心瀝血創作，於是筆者悉心受教地答應再讓此書能在臺灣出版界問世。

　　2007年3月自日本研究返國後，藉著同年5月赴大陸西北政法大學南京大學，10月赴北京大學、中國人民大學、清華大學、北京師範大學、中國政法大學參加國際學術研討會之機會，陸續與大陸刑法學者及當地碩博研究生們討論當前刑法諸多問題，多數刑法同好均能理解川端學說之精華，於是筆者積極地從事該書之翻譯工作，期望能再度提供刑法研究者參考。然而，由於本人受限於教學及瑣事繁忙，且本書係以口語化方式撰寫，在翻譯上有相當程度的困難性存在，在歷經無數挑燈夜戰之日子後，總算皇天不負苦心人，終究能讓此書中文版能順利地問世。

　　本人能力有限，雖已盡力將全書內容無所遺漏地呈現，但仍不免掛一漏萬，讀者於閱讀之餘，若發現有疑問之處，或許係本人疏忽，期盼不吝賜教，本人自當悉心受教。本書之後，另附上最新日本刑法全部條文，期能提供讀者參考。身為台灣刑法學界之後生晚輩，雖能在7 年內由助理教授、副教授而升任教授，但完全係受到國內刑法學先進之照顧與提攜，特別係台灣刑事法學會會長甘添貴教授時時刻刻給予勉勵及指導，在此特致上萬分謝意。今後，當更認真鑽研法學並悉心求教，以報答刑法學先進們提攜之恩。本書能順利出版，應感謝中央警察大學法律學研究所研究生們之辛勞整理與校稿，同時必須感謝元照出版公司協助出版，在此一併致謝！

余振華謹誌於桃園大崗誠園 2008年1月20日

書
評

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