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民事訴訟法:通常訴訟程序(上)

民事訴訟法:通常訴訟程序(上)

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9789862557655
李淑明
元照出版
2016年7月01日
217.00  元
HK$ 195.3
省下 $21.7
 
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ISBN:9789862557655
  • 叢書系列:法律學習研究.民事程序法
  • 規格:平裝 / 648頁 / 17 x 23 cm / 普通級
    法律學習研究.民事程序法


  • [ 尚未分類 ]











    這是一本讓民法、民訴變成摯友的教科書!





    序 言



    【第一階段】 準備開跑──起訴前



    第1章 向誰提起訴訟?──法院

     第一節 審判權�8

      案例1�8

       一、什麼是「審判權」?�8

       二、普通法院vs.行政法院�9

       三、普通法院vs.智慧財產法院�15

     第二節 管轄權�18

      案例2�18

       一、管轄權vs.程序權之保障�18

       二、管轄權之認定標準�21

       三、Important!——共同訴訟之管轄權、訴之客觀合併之管轄權�40

       四、管轄權對訴訟程序之影響�46

     第三節 法官之迴避�55

      案例3�55

       一、制度之目的與理由�55

       二、何謂「前審」?�56

       三、新舊法之適用疑義�61

       四、比較整理�61



    第2章 由誰提起訴訟?──當事人

     第一節 誰可以成為當事人?�66

      案例4�66

       一、當事人之確認�67

       二、當事人能力�76

       三、訴訟能力�89

     第二節 誰可以成為適格當事人?�96

     第三節 「另類的」當事人──訴訟擔當�97

      案例5�97

       一、什麼是「訴訟擔當」?�99

       二、法定訴訟擔當�100

       三、意定訴訟擔當──選定當事人�102

       四、現代型紛爭之訴訟擔當�111



    第3章 多數當事人──共同訴訟

     第一節 什麼時候可以提起共同訴訟?�123

       一、何以有「共同訴訟」的設計?�123

       二、形成共同訴訟之事由�125

       三、若干程序上應注意事項�129

     第二節 共同訴訟之類型�131

      案例6�131

       一、問題之源起──合一確定�132

       二、普通共同訴訟vs.必要共同訴訟�138

       三、固有必要共同訴訟vs.類似必要共同訴訟�143



    第4章 其他訴訟主體

     第一節 導讀──為什麼有這麼多「當事人」?�163

     第二節 主參加訴訟�164

      案例7�164

       一、制度之緣起�164

       二、構成要件與類型�166

       三、主參加訴訟之審理�169

     第三節 訴訟參加�173

      案例8�173

       一、輔助參加(從參加訴訟)�174

       二、獨立的輔助參加�179

       三、訴訟參加之程序�188

     第四節 訴訟告知�190

       一、訴訟告知的要件與程序�191

       二、訴訟告知之效力�194



    第5章 訴訟代理人與輔佐人

      案例9�197

     第一節 導讀──訴訟代理人與輔佐人之角色定位�197

       一、訴訟代理人之類別�198

       二、本章架構說明�198

     第二節 訴訟代理權之取得�199

       一、法定代理人�199

       二、訴訟代理人�202

     第三節 訴訟代理權之範圍�207

       一、法定代理人�207

       二、訴訟代理人�208

     第四節 訴訟代理權之消滅�213

       一、法定代理人�213

       二、訴訟代理人�214

     第五節 輔佐人�216



    【第二階段】 訴訟程序開始囉!



    第1章 民事訴訟之兩大磐石

     第一節 處分權主義�225

      案例10�225

       一、第一層意義──訴訟程序的始終,由原告決定�226

       二、第二層意義──審判對象之範圍,由原告決定�229

     第二節 辯論主義�235

      案例11�235

       一、辯論主義與處分權主義的區別�235

       二、古典辯論主義�236

       三、修正辯論主義�238

       四、什麼是「協同主義」?�243

       五、綜合評析──談辯論主義的界限�250



    第2章 民事訴訟審理之客體

     第一節 法院究竟在審理什麼?�266

       一、訴之三大要素──主體、客體、聲明�266

       二、訴訟標的理論究竟在處理什麼問題?�268

     第二節 訴訟標的理論�269

      案例12�269

       一、舊訴訟標的理論(權利單位型)�270

       二、新訴訟標的理論(紛爭單位型)�272

       三、訴訟標的相對�278

       四、新實體法說�282

       五、現行民訴法採行之訴訟標的理論及實例研究�284

     第三節 訴訟標的理論之影響�298

       一、訴訟標的理論之四個試金石�298

       二、訴訟標的理論之進階應用版�301



    第3章 訴訟型態與訴訟標的

     第一節 民事訴訟之型態�306

       一、給付之訴vs.形成之訴vs.確認之訴�306

       二、學習重點說明�307

     第二節 給付之訴與訴訟標的�311

      案例13�311

       一、什麼是「給付之訴」?�313

       二、訴之利益與當事人適格�314

       三、將來給付之訴�319

       四、給付訴訟判決之效力�334

     第三節 形成之訴與訴訟標的�337

      案例14�337

       一、什麼是「形成之訴」?∼兼論「訴之利益」�339

       二、訴訟標的與當事人適格�342

       三、形式形成訴訟之基本概念�344

       四、形式形成訴訟之態樣�348

       五、形成訴訟判決之效力�360

     第四節 確認之訴與訴訟標的�363

      案例15�363

       一、什麼是「確認訴訟」?∼兼論「確認利益」�365

       二、確認訴訟之訴訟標的�371

       三、確認訴訟之態樣�388

       四、確認訴訟判決之效力�393



    第4章 如何提起合法的訴訟?

     第一節 起訴之方式與要件�398

      案例16�398

       一、訴訟要件之類型化�399

       二、訴訟要件之體系位置�401

       三、訴訟要件之審查步驟�402

       四、送 達�440

     第二節 起訴的效果�453

      案例17�453

       一、訴訟繫屬�453

       二、管轄恆定原則�455

       三、當事人恆定原則�455

       四、重複起訴禁止原則�467



    【第三階段】 民事訴訟之審理



    第1章 民事訴訟審理之基本原則

      案例18�492

     第一節 當事人進行主義�493

       一、意 義�493

       二、相對概念──職權進行主義�494

     第二節 言詞審理(言詞辯論)主義�494

       一、意 義�494

       二、相對概念──書面審理主義�495

     第三節 直接與公開審理主義�496

       一、直接審理主義�496

       二、公開審理主義�496

     第四節 集中審理主義�499

       一、民事訴訟審理原則之新變革�499

       二、現行民訴法所採行之「集中審理主義」�500

       三、集中審理與訴訟促進義務之關聯性�502



    第2章 訴訟行為

     第一節 訴訟行為之概說�511

       一、意義與要件�512

       二、態 樣�513

     第二節 訴訟契約�515

       一、意義與要件�515

       二、態 樣�515

       三、效 力�516



    第3章 言詞辯論前之準備

      案例19�519

     第一節 (準備)書狀先行程序�521

       一、哪些訴訟得適用書狀先行程序?�521

       二、書狀先行程序之目的及得為之訴訟行為�521

     第二節 準備程序�523

       一、哪些訴訟得適用準備程序?�523

       二、準備程序之開啟�523

       三、準備程序之目的及得為之訴訟行為�524

       四、準備程序之終結�526

     第三節 準備性言詞辯論期日�531

       一、哪些訴訟得適用準備性言詞辯論期日?�531

       二、準備性言詞辯論期日之目的及得為之訴訟行為�531

     第四節 談「爭點整理�535

       一、爭點整理方法論之全貌�536

       二、爭點整理之步驟解說�538

       三、爭點簡化協議�551

       四、實例解說�556



    第4章 言詞辯論程序

      案例20�571

     第一節 訴訟之審理�572

     第二節 當事人於言詞辯論時之訴訟行為�574

       一、應受裁判事項之聲明�574

       二、事實上及法律上之陳述�575

       三、當事人之陳述義務──談「真實完全」與「具體陳述」義務�593

       四、當事人之訴訟促進義務──談「適時提出主義」與「失權效」�596

       五、責問權�600

       六、聲明證據�602

     第三節 法院於言詞辯論時之訴訟行為�602

       一、開閉及指揮言詞辯論、宣示裁判�602

       二、為便利訴訟進行得為之處置�603

       三、闡明義務(闡明權)�606

       四、法官於各訴訟階段應為之闡明�620









    新的挑戰的開始




      還記得第一次穿著律師袍,單槍匹馬的上陣,第一次站在訴訟代理人的位置,有些手足無措,第一次高聲地說出訴之聲明時的激動、欣喜、不安……,那一刻心裡糾結的情緒,何止是「五味」雜陳而已。



      唯有等到真正從事實務工作,才知道∼民事訴訟法這些看似教條式又毫無生命力的法文字,究竟是什麼意思、該如何運用、有何重要性。不懂得訴訟實務、不知如何擬定完整的訴訟策略,所有實體法的知識,真的都只是「紙上談兵」。



      於是,筆者在寫了一整套民法教科書之後,開始有了撰寫民事訴訟法教科書的想法。



      這絕對不是「忽發奇想」的偶然之作。除了因為之前的實務經驗帶來的啟發之外,讓筆者有了更強動力的原因是∼國考趨勢的改變。民法與民事訴訟法綜合題,一個值得極力肯定的考試方向,提醒著法律人在學習過程中,應時時不忘將實體與程序結合,以求融會貫通。



      但翻遍坊間教科書,能將民法概念真正融入民事訴訟法裡,以真實又有深度的案例,解說民事訴訟程序規範的教科書並不多見;再加上民事訴訟法大約是所有法科裡,歧見最大的學科,從民事訴訟之目的、本質開始,學者們即已不同調,更別說其他更為技術性的法律爭議,那簡直就是∼所有法律人的夢魘。單單是民事訴訟法的爭議問題,就已經搞不定了,再把民法問題加進來,恐怕各位還沒有和「融會貫通」沾上一點邊之前,就已經棄械投降了。



      那麼,該如何寫一本民事訴訟法教科書,既能清楚說明民事訴訟法的基本概念、又能完整囊括百家爭鳴的學說見解、還要能與民法相互呼應……這∼是不是有些太貪心了呢?也因為這個貪心的目標,讓筆者單單為了構思架構、寫作風格、案例呈現方式,花了整整一年的時間,一改再改,直到找出方向後,這才正式動筆。希望您在看過這本小書之後,再回顧檢視一下這篇序文,會以肯定的語氣告訴筆者:以上看似不可能的目標,這本小書都做到囉!



      這本小書有以下的幾個特點,是筆者希望在您閱讀本書之前,先偷偷告訴您,提醒您注意的,因為啊∼這些設計和撰寫方式的巧思,可以幫助您以最輕鬆的方式學習民事訴訟法喔!



      一、按訴訟進行流程,架構本書的體系



      如果各位曾經讀過筆者另一系列的小書──民法案例研析(元照),肯定對筆者這樣的寫作方式不會感到陌生。民法的學習,不能按照條文編排順序、按章按節的,就每一個條文予以說文解字;同樣的道理也適用於民事訴訟法。



      尤其是,民事訴訟法乃是程序法,學習和思考方式,怎麼能不按照訴訟程序實際進行的順序及流程,一個步驟、一個步驟,循序了解每一個階段的重要觀念、學說爭議、實務見解等?因此,筆者將通常訴訟程序分成五個階段,從起訴一直到判決確定,逐一剖析每一階段特有的議題。最後在第六階段,再來一個「大結局」!筆者選了八個您不可以不會的案例,就每一種題型,從起訴要件談到判決效力,務求您對於這八個案例有非常完整的認識。希望這樣的撰寫方式,能幫助您將零散的觀念,依時間歷程有條理的串起。



      二、以近千個案例,說明民事訴訟規範的運用方式



      大多數法律人學習民事訴訟法的難處,多半是不知道該如何將抽象的理論運用到實務案例;這可能是因為坊間多數教科書,太著重於抽象理論的說明,即便穿插著若干案例研究,但例子不是太少,就是太過簡單或制式化,使得法律人在拿到國考題目或真實案例時,還是一臉的茫然,不知該從何開始思考、從哪一點著手分析。



      法律的學習,永遠離不開實務的運作。因此,筆者配合民法實例問題及常見的實務案例,設計了大量的案例,用以解說。倘若原告這樣主張、那樣聲明,會產生什麼樣的訴訟法上的效果?法院如果這樣判決、那樣認定,又會帶來什麼樣的後果?有了案例解說,民事訴訟法才有生命力,才會變成一套實用的社會科學。



      三、以全真考題,驗收學習成果



      民事訴訟法是法律學科裡,較為進階的科目,所以,相信正在翻閱這本小書的您,都有著通過國家考試的理想。儘管筆者將本書定位為教科書,但以全真考題作為練習題,不但能驗收您的理解程度,還可以提供學習方法,讓您對於可能出現的考題,心裡有個底。全真考題的收錄,不但不會混亂本書的體例,還有上述一舉數得的好處,相信您也會喜歡的。



      民事訴訟法,範圍極廣,筆者擬以四本書完整的呈現。在第一冊即將付梓之際,寫下這篇序言,為自己過去幾年努力的小小成果,留個紀念。希望這本小書,能讓您對「民事訴訟法」這個怪物,有了完全不一樣的看法;希望這本小書,能讓您知道∼原來,民事訴訟法應該這樣學。


    李淑明

    2016年6月




    其 他 著 作
    1. 民法物權(11版)
    2. 民法基礎五講(五版)
    3. 債法各論(10版)
    4. 民事訴訟法(第四冊)
    5. 民法入門(13版)
    6. 民事訴訟法(第三冊)(二版)
    7. 民事訴訟法(第二冊)(三版)
    8. 民事訴訟法(第一冊)(三版)
    9. 一人份的幸福剛剛好
    10. 民法總則
    11. 債法各論(九版)
    12. 民法基礎五講(四版)
    13. 債法總論(九版)
    14. 民法物權(十版)
    15. 民事訴訟法:通常訴訟程序(下)二版
    16. 民法入門(十二版)
    17. 民事訴訟法--特殊與救濟程序
    18. 民法總則(九版)
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    21. 民法基礎五講(三版)
    22. 債法各論(八版)
    23. 民事訴訟法:通常訴訟程序(下)
    24. 債法總論(八版)
    25. 民法入門(十一版)
    26. 財產法(I)契約法
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    28. 民法物權(九版)
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    30. 民法基礎五講(二版)
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    37. 民法入門(九版)
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    49. 民法總則(五版)