改版序

序 言



第一講�通常訴訟程序（下）



【第三階段】民事訴訟之審理

第五章�證據調查程序

案例19�3

第一節�「證據調查程序」之體系位置�4

一、爭點整理程序vs.證據調查程序�4

二、「證據調查程序」之體系總覽�5

第二節�證據調查程序�13

一、證據調查程序之指導原則�14

二、證明之客體──要證事實�15

三、聲明證據與摸索證明�21

四、證據之取捨�25

五、人證之調查程序�29

六、物證之調查程序�40

第三節�舉證責任論�53

◎步驟一：舉證責任思考流程�55

一、「主觀舉證責任」到「客觀舉證責任」�55

二、本證vs.反證�58

三、當事人之陳述與舉證責任�59

◎步驟二：舉證責任分配法則�61

一、規範說（特別要件說）�61

二、其他實務見解──消極事實、變態事實�69

三、消極確認之訴之舉證責任�82

四、行為責任說�84

◎步驟三：舉證責任之減輕�86

一、基本觀念之釐清�87

二、舉證責任減輕之法基礎�88

三、舉證責任減輕之類型化�88

四、起訴前∼舉證責任之減輕�90

五、起訴後∼舉證責任之減輕�92

◎步驟四：舉證責任之轉換�96

一、什麼是舉證責任之「轉換」？∼談思考步驟�97

二、舉證責任轉換之法基礎�97

三、舉證責任之轉換──法律別有規定�98

四、舉證責任轉換──契約責任�104

五、舉證責任之轉換──醫療責任�107

第四節�自由心證主義�112

一、什麼是「自由心證主義」？�113

二、心證形成過程�119

三、自由心證主義之限制�122

四、自由心證主義之擴大�139

第五節�證據保全程序�153

一、從制度的緣由談起�153

二、聲請保全證據之要件�155

三、聲請保全證據之程序�157

四、證據保全程序之進行與效力�158

五、證據保全協議�159

第六章�特殊訴訟型態之審理原則

第一節�共同訴訟之特殊審理原則�163

案例20�163

一、普通共同訴訟�164

二、必要共同訴訟�167

第二節�訴訟擔當之特殊審理原則�173

一、簡述「訴訟擔當」�173

二、被擔當人之訴訟實施權�173

三、訴訟擔當人之訴訟實施權�174

第三節�訴訟參加之特殊審理原則�176

案例21�176

一、主參加訴訟�177

二、輔助參加（從參加）�177

三、獨立的輔助參加�181



【第四階段】民事訴訟之變化

兵不厭詐──千奇百怪的訴訟招數

第一章�訴之合併

第一節�訴之主觀合併�191

案例22�191

一、共同訴訟�192

二、主觀選擇合併�193

三、主觀預備合併�196

第二節�訴之客觀合併�203

案例23�203

一、概 說�203

二、單純合併�206

三、重疊合併（競合合併）�210

四、選擇合併�212

五、預備合併�218

六、訴之客觀合併之新定位�222

第二章�訴之變更追加

案例24�233

第一節�訴之變更追加之意義與態樣�234

一、從「紛爭集中審理主義」談起∼�234

二、態 樣�235

第二節�訴之變更追加之要件�238

一、客觀之變更追加�238

二、主觀之變更追加�250

第三節�訴之變更追加之發動、程式與裁判�256

一、訴之變更追加之發動�256

二、訴之變更追加之程式�258

三、訴之變更追加之裁判與法律效果�259

第三章 反 訴

案例25�263

第一節�反訴之意義與性質�263

一、再從「紛爭集中審理主義」談起∼�263

二、意義與性質�264

第二節�反訴之要件�265

一、形式要件�265

二、實質要件�265

第三節�反訴之發動、程式與裁判�274

一、反訴之發動�274

二、反訴之程式�274

三、反訴之裁判�274



【第五階段】民事訴訟之終結

曲終落幕──該是揭曉勝負的時候了！

第一章 裁 判

第一節�總 說�282

第二節�判 決�283

案例26�283

一、Why∼When∼What∼�284

二、判決之種類�287

三、判決之成立與生效�316

四、有瑕疵判決之救濟∼談判決之更正與補充�318

第三節�裁 定�324

一、Why∼When∼What∼�324

二、裁定之效力與救濟�325

第二章�確定判決之效力

第一節�總說──確定判決具有哪些效力？�330

一、判決什麼時候確定？�330

二、確定判決之效力──羈束力�331

三、確定判決之效力──確定力�332

四、確定判決之效力──形成力�332

五、確定判決之效力──執行力�335

第二節�既判力（實質上確定力）�338

案例27�338

一、什麼是「既判力」？�339

二、時間範圍（遮斷效）�344

三、主觀範圍�349

四、客觀範圍�385

五、綜合整理與評釋�401

第三節�爭點效（判決理由中判斷之拘束力）�405

案例28�405

一、談「爭點效」之源起�406

二、爭點效之要件�408

三、爭點效vs.爭點整理程序�410

四、爭點效之法律效果�412

第四節�反射效�416

案例29�416

一、談「反射效」之源起�416

二、「反射效」之意義、性質與範圍�418

三、重要案例研究�421

第五節�對參加人之效力�429

案例30�429

一、輔助參加（從參加）�430

二、獨立的輔助參加�444

第三章�訴訟上和解

案例31�451

第一節�訴訟上vs.訴訟外和解�451

一、先從民法和解契約談起�451

二、次談訴訟上和解之意義與性質�454

第二節�如何達成訴訟上和解？�458

一、程序要件�458

二、實體要件�461

三、訴訟上和解之啟動�461

第三節�訴訟上和解之效力�463

一、羈束力�463

二、確定力�464

三、形成力？�465

四、執行力�466

五、對第三人及訴訟標的外之法律關係的效力�466

第四節�訴訟上和解之救濟�467

一、基本觀念解說�467

二、訴訟上當事人之救濟方式�469

三、訴訟外第三人之救濟方式�472

第四章�訴之撤回

第一節�概 說�479

一、訴之撤回之意義�479

二、訴之撤回vs.捨棄vs.認諾�479

第二節�如何撤回起訴？�480

一、任意撤回�480

二、擬制撤回�482

第三節�撤回起訴之效力�483

一、訴訟法之效力�483

二、實體法之效力�484



【第六階段】案例綜合討論

題型1�因「合夥」而生之訴訟�489

一、合夥之實體法地位�490

二、合夥之訴訟法地位──非法人團體�492

三、合夥之訴訟實施權──實體與程序之結合�494

四、確定判決之效力──以「合夥」為被告�496

五、確定判決之效力──以「合夥」及「合夥人」為共同訴訟當事人�501

六、示範解答�504

題型2�因「公寓大廈管委會」而生之訴訟�507

一、管委會之實體法地位�508

二、管委會之訴訟法地位──非法人團體�510

三、區分所有之物權關係及訴訟實施權�511

四、管委會之侵權能力�513

五、示範解答�516

題型3�一部請求（一部訴求）�519

一、如何判定是否為「一部請求」？�519

二、兩個訴訟法基本原則之矛盾與衝突�520

三、綜合整理與評釋�523

四、示範解答�526

題型4�代位訴訟�530

一、訴訟標的�531

二、代位訴訟之被告�534

三、對債務人之效力�535

四、對其他債權人之效力�538

五、示範解答�540

題型5�撤銷詐害債權訴訟�543

一、訴訟標的�544

二、撤銷詐害債權訴訟之被告�544

三、訴之性質�545

四、其他衍生問題�546

五、示範解答�551

題型6�因「共有」而生之訴訟�555

一、返還共有物之訴�556

二、因買賣共有物而生訴訟�565

三、裁判分割共有物之訴�569

四、請求履行共有物分割協議之訴�582

五、示範解答�586

題型7�因「連帶債務」而生之訴訟�593

一、「多數債務人」之類型化�594

二、以「真正連帶債務人」為共同被告�599

三、以「不真正連帶債務人」為共同被告�604

四、對連帶債務人中之一人所為之判決，對其他連帶債務人之效力�609

五、原告欲追加其他連帶債務人為共同被告，應如何為之？�613

六、示範解答�616

題型8�因「保證契約」而生之訴訟�623

一、保證契約之特殊性�623

二、以主債務人與保證人為共同被告�624

三、僅以主債務人為被告�628

四、僅以連帶保證人為被告�630

五、示範解答�633

改版序

　　

　　∼謝辭∼

　　

　　剛剛完成拙著「民事訴訟法－通常訴訟程序（上）」的改版，還有本系列叢書的第三冊∼「民事訴訟法－特殊與救濟程序」，滿懷著對各位讀者們的感謝，緊接著展開本書的更新。謝謝各位對這本小書的支持與肯定，才能讓這本小書在這麼短的時間內推出新版。這對筆者來說，意義重大！

　　

　　開始提起筆來寫第一本民法教科書，是個巧妙的因緣際會，因為有了個特殊的緣分和機會，「該如何寫出一套真正符合讀者所需的教科書？」這個問題，一直盤繞在筆者的腦海裏∼∼

　　

　　寫完了一整套民法教科書後，筆者選定了「民事訴訟法」為下一個階段的挑戰目標。為什麼是「民事訴訟法」呢？想必只要是法律人，都不難理解筆者的動機吧？民事訴訟法，是讓許多法律人第一次踢到鐵板、垂頭喪氣的科目。究竟是什麼原因讓法律人如此受挫呢？民事訴訟法真有這麼難懂、難學嗎？其實，和天馬行空、似有若無的民法理論比起來，民事訴訟法的思考模式，真的單純許多，實在不應該讓這麼多法律人，總在民事訴訟法跟前摔個大跟斗才是。當然，筆者也是過來人，深知各位心中的苦∼不是民事訴訟法的理論艱澀難學，而是民訴學者們各說各話的盛況，就算不是空前絕後、大概也是法學界的奇觀之一！各位不單單要應付百家爭鳴的學說爭辯，還得在看似差不多、卻又不盡相同的學說論述裏，了解那幾個專有名詞究竟是以什麼樣的規則進行排列組合。麻煩事兒還不只於此，除了要了解抽象的理論、知道什麼時候該祭出哪些專有名詞外，更重要的是∼得學會將這些抽象的理論運用到實務案例。到此為止，不知筆者可有真實地點出了各位的苦處？

　　

　　既然民事訴訟法的學習障礙這麼多，筆者希望可以透過淺顯易懂的文字，搭配真實又詳盡的案例解說，將自己一貫的學習方法和心得，與各位分享。

　　

　　自從這本小書，還有她的姐妹作∼「民事訴訟法－通常訴訟程序（上）」問世後，讀者們以銷售數字給予筆者直接又熱情的迴響，除了讓筆者好生感動外，更重要的是∼您的肯定傳達了最直接的訊息，告訴筆者：這本小書的解說方式，是有幫助的！這套叢書的撰寫風格，是各位都可以看得懂並知所運用的！這一刻的心情是感恩的，感謝上天讓我透過文字，找到許多知音、一同努力求知求真的知音。

　　

　　這次改版的重點，除了更正上一版的誤寫、誤繕之外，同時還補充了學者們最新發表的學術論文，以及105年國家考試題目。儘管參加及通過國家考試不是學習法律的目的，但終究是許多法律人必須經歷的過程。因而筆者撿選相關的國考題目，透過【全真考題】讓各位得以驗收學習成果，這可是個非常實用的學習方法喔！

　　

　　再次謝謝您這麼些年來的支持。儘管筆者已盡最大的努力精進本書的內容，但仍然謬誤難免，期待您來信不吝給予指正，更期待您繼續給予支持，謝謝！