自序
債務人不履行契約原定給付義務，債權人若向法院提起訴訟，除義務存在及其內容外，法院尚須判斷系爭義務是否適於由法院以判決強制債務人履行。債務人若欲對抗債權人原定給付之請求，則須提出訴訟上或實體上抗辯事由。契約未成立、契約不生效力致契約義務根本未發生等權利障礙抗辯事由，拙作「契約之成立及生效」已有討論，權利消滅抗辯事由，如契約義務已因清償或其他債之消滅原因而消滅，則多在「契約之內容及消滅」一書有說明。債務人固然得基於權利排除抗辯權，一時地或永久地對抗債權人之請求，但也可能基於給付障礙而拒絕自己依原定契約內容為給付。此等給付障礙有在契約成立時即已存在者，也有契約成立後才發生的，有些可歸責於當事人之一方，也有非當事人所得預見者。對給付障礙之風險，當事人固然得基於契約之約定事先或事後調整或確認契約內容以解決契約爭議，無法自治解決紛爭時，法院應如何裁判，為契約法核心問題。
讓讀者在短小精幹單冊一覽契約法律原則殿堂宮室之美於無遺，可謂自始客觀不能。個人在十五年前初次刊行的「契約之成立與生效」一書中，預告該書未處理的契約法其他問題，將在「民法講義II」說明。該書雖於2004年出版，卻淪為民法講義的第二部曲，債法最核心的債務不履行又表示將留待民法講義III說明。2012年「契約之成立與生效」改版時，「民法講義」更名為「契約法講義」。若完成契約法講義關於債務不履行的論述，為個人對契約法講義I及II讀者所負的給付義務，則因不少讀者催告，而須負遲延責任。為盡最大誠意履行債務，個人在2012年之後出版的數本專論：「整合中契約法」、「台灣民法與日本債權法之現代化」、「契約責任歸責事由之再構成」、「不完全給付與物之瑕疵」、「和解與計算錯誤」，事實上也是為奠定債務不履行理論基礎、準備履行義務之作。若給付中等品質之物也勉強算作符合債務本旨，本書的問世，縱不構成全部給付，而為一部給付，至少為依債務本旨實行提出給付的嘗試。
本書為契約法講義系列的第三部曲，但再度辜負讀者的期待，並非完結篇。契約違反的三個核心救濟，本書僅處理契約違反債權人強制履行之請求及債務人拒絕按原定給付履行之抗辯，契約違反的其他兩個救濟：損害賠償及契約解消，礙於篇幅，無所容於本書，涉他契約、保全等涉他關係也將留待契約法講義第四冊說明。本書雖僅處理契約違反其中一個救濟，但第二章契約違反構成之論述，奠定契約違反救濟體系之基礎，與契約法講義IV構成不可分割的整體。他方面，不屬於傳統債務不履行的情事變更，因其首要法律效果為契約調整，連同其他契約調整機制列為第四章處理的範疇。
相較於契約法講義系列的前輩，本書不僅寫作風格不同，目標設定也有別。「契約之成立與生效」撰寫初衷在使初習民法者脫離極其抽象難解的法律行為概念世界的苦海，行文用字力求簡要易懂。「契約之內容及消滅」，論證說理上或許更為深入詳盡，但仍取向於法律基礎知識的傳遞。本書固然仍為我國現行民法規定解釋與適用的論述，而非法律政策立法論的建議，但不僅有更多的比較法及國際間契約法發展動向的說明，體系架構也與一般債總教科書截然有別。
依個人近年來對國際間契約法原則發展的理解，揚棄給付不能、給付遲延及不完全給付的債務不履行三分體系，而以契約違反或義務違反概念為核心，並依違約救濟之不同，個別探討歸責事由之必要性乃至於承認免責事由之存在，逐漸成為國際共識。我國契約法律原則應何去何從，憲法意義下的立法者主導能力有限，對交易秩序的健全與安定，魯莽草率的立法，反而成事不足，敗事有餘，更不用說因應交易全球化後接踵而至的契約法現代化課題。若近年來國際間契約違反法律原則已有共識可循，而以契約違反或義務違反為中心的一元體系符合契約理念，同時又與契約法律原則全球化契合而為契約法現代化指標，則在具有前瞻性的法律修正大業大功告成前，透過解釋論盡可能使現行法不至於與國際動向南轅北轍，乃當務之急。在此背景下，個人嘗試在現行法解釋論的層次上，挑戰我國傳統債務不履行三分體系，從契約違反態樣分析為始業，依循救濟觀點展開契約違反體系，證明債務不履行三分說及歸責事由不可欠缺說並非我國民法現行法唯一的真理與宿命。
為能順利地將傳統債務不履行三分體系轉型為現代的一元論，必須進行傳統與現代的對話。為證明本書的觀點絕非憑空杜撰，而符合國際契約違反法律原則的共識，共識形成背景的法律發展史及比較法說明成為不可或缺。個人在契約法之現代化I、II及III：「契約責任歸責事由之再構成」、「不完全給付與物之瑕疵」、「和解與計算錯誤」三本書的觀點，奠定本書理論的基礎。上述三書曲不高，和者仍寡，均限量印製，無再刷計畫。若干片段重現本書，也算苟延殘喘延續其生命。
本書不時出現觀照對比傳統通說及個人觀點的場景，也許是徘徊游移的寫照，更可能是內心的掙扎的表露。對一心嚮往司法考試金榜題名的法律人來說，本書背離傳統通說觀點的論述，宛如異端邪說，應該避之唯恐不及。對不執著於傳統債法理論，而願意以赤子之心、寬闊胸懷傾聽契約法脈動的新新人類來說，本書或許能提供另類選擇。台灣現行債法有朝一日若也朝向國際動向發展甚至進行法律修正工作，本書也許能提供理解次世代契約法的必要基礎知識。
本書大到體系架構小到個別問題的解決，與傳統見解常有或多或少的差異，許多想法極端不成熟，自以為是之處更是所在多有。本書付梓前，開南大學法律系莊錦秀助理教授、東吳大學法律學系兼任講師謝良駿律師、台大法學碩士林佳瑩律師、台大法研所碩士班黃詩雅，協助校對並惠賜寶貴意見，減少錯誤，衷心感謝。法國巴黎第一大學私法博士班張志朋律師不僅詳閱全書，並對提升本書可讀性提供具體建議，特表謝意與敬意。猶憶十年前「契約之內容與消滅」出版時，張律師即鼎力相助，他的民法寶劍為「契約法講義IV」出鞘，希望不再事隔十年。
陳自強
2015年9月3日
臺灣大學萬才館研究室
