五版序

自 序

作者簡介

封面說明



第一章 台灣為主體的法律史

壹、從生活周遭學歷史�3

貳、誰的歷史�4

一、人民的歷史─人民史觀�4

二、台灣的歷史─台灣史觀�5

三、誰是「我們」─多元族群史觀�7

參、台灣的法律史�8

一、台灣法律的「多源」性�8

二、與既有法律史論述的比較�10

肆、法律史的研究方法�11

一、法規範與法事實並重�11

二、名稱與研究目的�13



前近代篇

第二章 複數法律文明的並存（史前至1683年）

壹、原住民族自治時代�19

一、歷史背景與參考資料�19

二、原住民族的一般法觀念�20

三、原住民法的表現形式�21

四、憲政體制�21

五、不法行為的制裁�22

六、親屬繼承事項�22

七、資源利用事項�22

八、司法運作�23

貳、荷蘭西班牙統治時代（1624至1662年）�23

一、「主權」的取得�23

二、憲政體制�24

三、法令內容�25

四、司法運作�26

五、西方殖民地法制與台灣�28

參、鄭氏王國統治時代（1661至1683年）�29

一、統治權的取得�29

二、憲政體制�30

三、法令內容�30

四、司法運作�31



第三章 傳統中國法律文明的盛行（1683至1895年）

壹、傳統中國法獨大的形成�35

貳、傳統中國法的思想淵源�35

一、禮與法�36

二、儒家的「禮治」思想�37

三、法家的「法治」思想�38

四、法律思想的比較�39

五、實踐上的儒法兼採�40

參、傳統中國法的規範內容─以清律為例�41

一、家族主義�41

二、差別主義�42

三、君權至上�43

四、責任本位�44

肆、傳統中國法的表現形式�44

一、官府規定與民間習慣並存�44

二、官府規定主要係對官僚所為的命令�46

三、關於罪刑不以事先明文規定為絕對必要�46

四、無獨立的「民事」法典�47

伍、司法運作的基本原則�49



第四章 清治時期的行政組織及司法運作

壹、清朝的領台及對台立法政策�55

一、納入中華帝國的一部分�55

二、內地法律的延長�56

貳、行政組織及作用�57

一、版圖與「番界」�57

二、官府組織架構�57

三、行政區域劃分�61

四、地方政府的組織與職掌�62

五、民間的自治與協力者�65

參、司法審判機制�66

一、多層級的「一審制」�66

二、縣廳衙門內的訴訟程序�69

三、民間的私力救濟�73



第五章 清治時期「民事」法

壹、「民事」習慣規範的探尋�77

一、儘量以清治當時觀念說明其內涵�77

二、其內涵尚待進一步檢證�78

貳、田園土地的法律關係�78

一、業主與大小租關係�79

二、大租性質地基租或?之關係�82

三、買賣關係�84

四、典或胎之關係�84

參、其他財產上的法律關係�85

一、債的償還�85

二、侵害的賠償�86

三、各種交易類型�87

四、商業組織與活動�88

肆、親屬繼承的法律關係�90

一、親屬關係的發生與消滅�90

二、家�91

三、婚姻的成立�91

四、婚姻的效力�93

五、婚姻的解消�93

六、財產的「繼承」�94



近現代篇

第六章 台灣現代意義法律體系的確立

壹、近代西方法的傳入�101

一、「現代法」的概念與內涵�101

二、現代意義法規範與台灣共同體的相遇�106

貳、日治時期的發展（1895年5月8日至1945年10月24日）�109

一、1895年的政治變局�109

二、近代日本的建構現代法體制�110

三、「日治法」的內容�110

參、國治時期的發展（1945年10月25日至2000年5月19日）�112

一、1945年的政治變局─新的國家及其法體制�112

二、民國時代中國的建構現代法體制�115

三、1949年的政治變局─新的事實上國家�117

肆、當代的發展（2000年5月20日迄今）�123



第七章 憲法體制及實踐─現代憲法在台灣的發展

壹、政府組織與運作�127

一、日治時期�127

二、國治時期�133

貳、基本人權�144

一、日治時期�144

二、國治時期�147

三、當代的考驗：自由憲政主義與國族主義的悖離與相容�150



第八章 行政組織及作用─現代行政法在台灣的發展

壹、行政組織法�156

一、日治時期�156

二、國治時期�162

貳、行政作用法�169

一、警察行政�171

二、產業經濟行政�181

三、財稅金融行政�183

四、教育行政�186

五、社會安全與環境保護行政�190

參、行政救濟法�192

一、日治時期�192

二、國治時期�194



第九章 司法制度及法律專業社群

壹、司法機關的設置與獨立性�199

一、台灣自主的司法專責機關及其管理�199

二、司法裁判事務的「獨立性」�203

貳、普通法院的審級制度�207

一、1896至1898年�208

二、1898至1919年�208

三、1919至1943年�209

四、1943至1945年�210

五、1945至1990年�210

六、1990至2000年�211

參、行政機關的介入司法裁判�213

一、警察機關的輕微案件即決權�214

二、行政機關的調解�216

三、軍事機關的審判權�217

肆、法律專業社群的組成�224

一、司法官�225

二、律 師�231

三、其他法律專業人員�236



第十章 刑事法規與犯罪懲治

壹、現代刑法�243

一、施行於台灣的刑法典�243

二、現代刑法原則的導入�247

三、特別刑法與傳統中國刑法思想�251

貳、現代刑事訴訟法�254

一、施行於台灣的刑事訴訟法典�254

二、傳統中國刑事訴訟觀念猶存�260

參、犯罪的懲罰與治安�264

一、對政治犯的處置�264

二、對一般犯罪的制裁�267

三、一般犯罪狀況與社會治安�273



第十一章 民事法規與紛爭解決

壹、台灣民商法制西化歷程�279

一、一個世紀裡的三階段�279

二、土地法律關係之例�291

三、親屬繼承法西化的漫漫長途�300

四、高山族原住民族的民商法規�306

貳、現代民事訴訟法�308

一、日本1890年民事訴訟法�308

二、日本1926年民事訴訟法�309

三、1935年中華民國民事訴訟法�310

四、1968年民事訴訟法�310

參、民事紛爭解決實況：訴訟或非訴訟方式�314

一、日治時期�314

二、國治時期�317



第十二章 展望未來─以台灣為主體兼容並蓄

壹、法學研究的新取徑�325

貳、法律改革應有的方向�326



事項索引�331

五版序



　　本書初版所言，是立足於撰寫時的1990年代晚期，故對於已進入2010年代後期的當今讀者，不免覺得有時間上的落差。是以在維持基本論點及架構的前提下，第五版擬對書中有關時間的記述做適度的調整，也一併做少數的實質性修改。此外，將針對一部分的主題或論點，補充2000年民進黨取得中央行政權後、2008年國民黨重返執政後，甚或2016年民進黨再次執政後的發展狀況。在台大法律學院上課時，還增加許多本書所無的新論點或新史料，但考慮到本書的定位僅是提供基本知識的教科書，故未將其納入此「概論」內。這些新的論點或史料經常已出現在本書「作者簡介」中「主要著作」裡的最新論著，有興趣者或可參閱。若欲更深入地了解本書的論述，亦可觀看台大「開放性課程」所錄製的「台灣法律史」上課實況。



　　同樣的，本書在初版所使用的不少參考文獻，例如《台灣日治時期的法律改革》等，在經過將近20年之後，已有了修訂版。因此藉著再版機會，在註釋中改列該等參考文獻之最新版本的頁數，以方便當今手持修訂版的讀者參閱之。筆者最近所完成的著作，例如《臺灣法律現代化歷程：從「內地延長」到「自主繼受」》、《去法院相告：日治台灣司法正義觀的轉型》等，雖亦可作為本書某些論點的參考文獻，但在盡量減少更動初版內容的原則下，只好捨棄。不過，有些研究同好晚近出版的論著，與本書的論述關係密切，還是將其置於註釋中。



　　對於某些用語，仍持續尋覓更妥當者。例如，國民黨政權在由李登輝領導的時期（1988-2000），一方面李登輝並無往昔兩蔣的絕對性權威，另一方面在野的民進黨已可對國民黨政府為某程度的制衡，故不宜再稱此階段的國民黨係「專政」。若考量及台灣從二次大戰後被盟軍接管起，至2000年為止，一直由國民黨作為執政當局，則可將1945年至2000年的這55年稱為「國民黨一黨執政時期」，以相對於「政黨輪替」的當代，且依然可簡稱為「國治時期」。



　　本書始終不變的寫作旨趣是，讓認同「不應去社會脈絡化思考法律議題」的讀者，得以概要地從歷史來了解台灣的法社會。